细数公司章程那些可以“尚有划定”的事儿（一）——表决权

本文摘要：摘要：1、公司法兼具强制性和任意性的特征，随着公司法的不停修订，赋予了股东越来越多意思自治的空间，以适应投资运动的多样性需求。如何合理正当的使用这些空间，量身定做切合自身需求的公司章程，是每个投资者在投资之初应重点关注的执法问题之一。

摘要：1、公司法兼具强制性和任意性的特征，随着公司法的不停修订，赋予了股东越来越多意思自治的空间，以适应投资运动的多样性需求。如何合理正当的使用这些空间，量身定做切合自身需求的公司章程，是每个投资者在投资之初应重点关注的执法问题之一。

2、实践中频率泛起较多的个性化章程条款包罗：（1）表决权与出资比例纷歧致的个性化设置；（2）分红权与实缴出资比例纷歧致的个性化设置；（3）股东会、董事会（执行董事）、监事会、司理职权的个性化设置；（4）股东会、董事会、监事会的议事方式和表决法式的个性化设置；（5）董事长、副董事长发生措施的个性化设置；（6）关于股权转让的个性化设置；（7）关于股权继续的个性化设置。本系列文章将对上述个性化设置举行简要先容，供投资者参考。注：本文仅涉及有限责任公司章程执法划定公司法第四十二条划定：股东会集会由股东根据出资比例行使表决权；可是，公司章程尚有划定的除外。本条是执法关于表决权与出资比例的划定，因为划定较为简朴，而投资运动富厚多样，从而衍生出多种执法问题。

问题一：这里的出资比例是认缴出资比例还是实缴出资比例？一般认为，如果公司章程没有特别划定，则默认为认缴出资比例。这一看法在最近公布的全王法院民商事审判事情集会纪要（征求意见稿）中获得认可。之所以默认为认缴出资比例，笔者认为，一是现在大多数公司在设立时并未全部实缴出资，二是思量到公司章程划定的各个股东的出资期限可能纷歧致，如果随意剥夺还未届出资期限的股东的表决权，对其有失公正。固然，股东也可以选择在公司章程中以实缴出资比例行使表决权。

如果某股东的出资期限已经届满，但未按约定推行出资义务，这时已推行出资义务的股东能否限制该违约股东的表决权？问题二：股东未凭据约定推行出资义务，可以通过股东会决议限制其表决权吗？股东最关键的两项权利是表决权和分红权，公司法例定了股东按实缴出资比例分配利润（在没有另行划定的情况下），但对于表决权只划定了按出资比例行使，在认缴出资的情况下，如果某一股东未按约定期限或金额推行出资义务，而仍享有表决权的话，对其他推行出资义务的股东有失公正，能否通过股东会决议或章程划定限制其表决权的行使呢？笔者认为可以。在最近公布的全王法院民商事审判事情集会纪要（征求意见稿）中，“股东未凭据约定推行出资义务，股东会或者股东大会作出根据实际出资比例行使表决权的决议，股东请求确认该决议无效的，人民法院不予支持。

”因此，如有须要，建议在公司章程中就出资违约情形下的“处罚”措施作出明确划定。问题三：章程划定不按出资比例，而按其他比例行使表决权，是否有效？这种情形应该是最常见的一种个性化表决权设置方案，即表决权仍按比例行使，只是行使的比例与出资比例纷歧致。例如出资比例为30%，表决权比例为51%。

从执法划定来看，公司章程中设置这种条款，不违反执法划定，应属有效。从司法实践来看，法院对这类条款也认可其有效性。

例如在贺国庆等与李远银等股权转让条约纠纷一案【（2016）鄂民终314号】中，法院认可了出资比例与表决权比例纷歧致的章程设置，并据此举行了裁判，详细设置为：金石公司出资2800万元，占公司注册资本的35%，在股东会表决权比例为51%；龙佑公司出资2720万元，占公司注册资本的34%，在股东会表决权比例为26%；昊润公司出资2480万元，占公司注册资本的31%，在股东会表决权比例为23%。需要提醒注意的是，为制止不须要的纠纷，个性化的表决权设置应以公司章程为载体，如果以股东间的协议、决议等方式举行，则其有效性需要经由执法推演来确定，存在不确定性。问题四：章程划定不按出资比例，而按一人一票行使表决权，是否有效？执法划定的“公司章程尚有划定的除外”，其寄义是否包罗了不以比例为基础行使表决权的方式？好比一股东一票。

从执法文义上来看，这里的“尚有划定”并未限制表决权的行使方式，如果限制的话可以准确表述为“公司章程另行划定表决权比例的除外”，因此，接纳其他方式行使表决权在执法上应不存在障碍。从执法实务来看，一“人”一票的股东会表决权设置与实际的投资摆设需求契合度不高，接纳此类设置的不多，此类案例也不多见。在夏舸中与贵州省黔西交通运输团结有限公司、何红阳、潘万华公司决议效力确认纠纷案【（2015）黔高民商终字第10号】中，二审法院贵州高院认可了黔西交通公司章程“每一股东有一表决权”划定。

后败诉方以从章程表述看， “每一股东有一表决权”只适用于选举权的理由申请再审，最高人民法院指令贵州高院再审，再审期间以调整方式了案。本案提醒投资者注意章程条款表述的准确性、周延性。问题五：章程划定某股东放弃表决权，是否有效？表决权是一种权利，理论上来讲，权利可以放弃。

那能否在章程中划定，某一股东在一定期间内连续性的放弃行使表决权呢？笔者认为可以。此类设置亦不多见，在朱树美等六股东诉南宁市红木棉运输有限责任公司、第三人南宁市东宇运输有限公司等公司决议打消纠纷案【（2014）南市民二终字第339号】中，可以看出法院对于公司股东在章程中放弃表决权的设置持认可态度，只是由于存在多份章程而对效力冲突予以解决。但放弃表决权并不意味着放弃知情权，股东会的召集和召开仍应通知放弃表决权的股东。问题六：一票否决权在股东集会事方式中设置一票否决权是常见的一种个性化条款，在投资实务中获得普遍应用，其执法上的有效性也在司法实践中获得认可。

一票否决权在投资实务中经常遇到的问题有：1、一票否决权的决议事项规模这是股权投资商业谈判中。

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